目次
第1 この記事の対象と結論第2 評価項目の示し方と重み付けの基準1 出題の趣旨と採点実感2 重み1~5の意味第3 本問の概要1 問題文と事実関係2 設問が求めること第4 評価項目と重み1 設問1 代理2 設問2(1) 抵当権侵害による損害3 設問2(2) 登記欠缺の反論4 設問3 被告になりすました者の訴訟行為5 設問4(1) 前訴判決の既判力6 設問4(2) 条件付給付判決7 設問5 認知と割合的包括遺贈8 重みの分布第5 模範解答1 答案の前提と表記2 答案3 出題の趣旨・採点実感を踏まえた解説第6 関連記事1 同じ年度の司法試験2 他年度の民事系第2問3 他年度の民事訴訟法4 関連論点第7 出典1 問題・出題の趣旨・採点実感2 法令3 裁判例4 確認日
第1 この記事の対象と結論
平成22年5月13日に実施された平成22年新司法試験論文式・民事系科目第2問(民法・民事訴訟法)を扱う。
設問1・2・5が民法,設問3・4が民事訴訟法であり,全5設問について,法務省の出題の趣旨と採点実感から抽出した45の評価項目(民法18項目,民事訴訟法27項目)と,試験当時の法令に基づく模範解答を示す。
民事訴訟法では,設問3で被告になりすました者の訴訟行為の効力が,設問4で自認額のある債務不存在確認判決の既判力と,残債務の支払を条件とする抹消登記判決の可否が問題となる。
設問答案の到達点1有権代理と権限外の行為の表見代理に分け,事実①②が何を示すかを答える。2取壊し後の残存担保と弁済期を踏まえて損害を論じ,未登記抵当権の対抗と背信性を検討する。3被告をEと確定し,Gのなりすましを顕名を欠く訴訟代理に類する行為とみて,弁護士代理の原則の趣旨から,第3回期日までのGの訴訟行為の効力はEに及ばないとする。4(1)では二構成のいずれにも難点があり,前訴の既判力は平成20年3月の弁済の主張を遮断しないとし,(2)では将来給付の必要性と申立ての範囲を審理で確かめた場合に限り,500万円の支払を条件とする抹消登記判決ができるとする。5未提出の認知届と割合的包括遺贈を区別し,Hに対する支払額をC400万円・E200万円と算定する。
第2 評価項目の示し方と重み付けの基準
1 出題の趣旨と採点実感
出題の趣旨から設問の到達点を読み取り,採点実感から論証の深さや誤答例を確認した。
表は本記事が独自に抽出した評価項目であり,法務省の採点基準・配点を示すものではない。
出題の趣旨・採点実感の欄の頁は,法務省が公表したPDFの頁であり,〔間接〕は,該当箇所の記述から本記事が整理した対応であることを示す。
2 重み1~5の意味
重み判断基準1補充的な引用・記述範囲の確認2論証を補強する事情・誤りの注意3通常押さえる法的処理・事情評価4結論を支える主要な論証・当てはめ5その設問の判断を大きく分ける核心
注意は誤りを避けるための区分である。
20~22番は[注意]を付けた項目であり,21番は追認を論じる答案だけを,22番は任意的訴訟担当を論じる答案だけを対象とし,他の構成に累積して求める項目ではない。
第3 本問の概要
1 問題文と事実関係
Aの代わりにFとの契約の場に赴いたCは,A・F間でほぼまとまっていた1500万円の融資額を2000万円に増やして,Aの名で契約した。
抵当権の設定の登記は甲土地についてだけされ,乙土地・丙建物の贈与を受けたEは丙建物を取り壊した。
Aは,Fに対し,元本返還債務が1500万円を超えては存在しないことの確認を求める訴えを提起した(第1訴訟)。
Fは,丙建物を取り壊したEを被告として損害賠償を求める訴えを提起した(第2訴訟)。
訴状の送達を受けたEは,同居するGの身代わりの申出に「任せる。」と答え,GはEとして第3回口頭弁論期日まで主張や認否をした。
第4回期日にEとして出頭していた人物がGであることが判明し,第5回期日には,Eが選任した訴訟代理人Rが,それまでにGがした訴訟行為はすべて無効であると主張した。
第1訴訟は平成20年4月11日に口頭弁論が終結し,Aの請求を全部認容する判決が確定した。
その後,AはFに甲土地の抵当権設定登記の抹消を求め(第3訴訟),口頭弁論終結の前の平成20年3月15日に500万円,終結の後の平成21年3月15日に1000万円を弁済したと主張した。
別の事実関係を置く設問5では,Aが認知届の書類をEに預けた後に死亡し,遺産をC2・E1の割合で分ける旨の自筆証書遺言を残していた。
2 設問が求めること
設問1は,Fが選択的にする二つの主張それぞれにとって事実①②が法律上の意義を有するかを問う。
設問2は,(1)でFの損害をどのようにとらえるべきかを,(2)で抵当権の設定の登記がないことを理由とするEの反論の当否と再反論を問う。
設問5では,EがAの子であるかに触れつつ,Hに対するC・Eそれぞれの元本の支払義務と額を答える。
(続きを読む...)平成22年司法試験民事系第2問(民法・民事訴訟法)の模範解答と評価項目―出題の趣旨・採点実感から抽出した45項目と5段階の重み付け(AI作成)