第1 この記事の対象と結論
本記事は,平成29年司法試験国際関係法(公法系)第2問の模範解答と,法務省の出題の趣旨・採点実感から独自に抽出した21項目を示すものである。
重みは1~5,合計80であり,法務省の公式採点基準・項目別配点・予測得点ではない。
| 事項 | 内容 |
|---|---|
| 対象 | EEZにおける外国漁船の取締りと追跡権,保証による速やかな釈放と国際海洋法裁判所,身体刑の禁止と国家責任 |
| 問題文 | 法務省・選択科目問題PDFの33頁(PDFの頁。以下の頁数も同じ) |
| 基準時 | 平成29年5月17日(選択科目の論文式試験の実施日)。個々の事実は問題文の指定時点 |
| 公式資料 | 出題の趣旨は39~40頁,採点実感は41頁の総論と43~44頁の第2問 |
| 評価項目 | 21項目/重み5は6項目/重み合計80 |
| 重み5 | 番号2(73条1項の取締措置),5(EEZからの追跡権),8(保証と釈放の接続),10(292条の手続),14(73条3項の身体刑の禁止),17(刑の執行の中止とXの釈放) |
| 答案 | 改行を除く2453字。上限2500字以内 |
| 国際裁判例 | 国際海洋法裁判所・豊進丸事件2007年8月6日判決(第14号事件)。保証による船舶の釈放と,船長・乗組員の扱いの確認に用いた。 |
| 試験後の改正・判例 | 答案の結論を変更する根拠として用いていない。 |
| 確認日 | 令和8年11月15日 |
設問1は,EEZ内で開始した追跡が公海へ及んだ場合に,公海上での拿捕が国際法上どう評価されるかを問う。
本答案は,73条1項の取締権限と,111条2項により準用される追跡権から,拿捕を適法と論じる。
設問2は,B国が取り得る国際法上の手段を,Y社の対応も視野に入れて問う。
本答案は,合理的な保証による乙とXの釈放をA国に要求し,A国が応じない場合は292条の手続を用いると論じる。
設問3は,懲役刑を定める国内法とXへの確定判決を前提に,B国がA国へ行い得る請求を問う。
本答案は,73条3項違反を指摘した上で,国家責任の一般原則に従い,中止・釈放,損害回復及び事情に応じた再発防止を請求できると論じる。
第4で評価項目を,第5で答案と解説を示す。
第2 評価項目の示し方と重み付けの基準
1 評価項目の示し方
一つの項目には一つの判定対象を置き,答案の記述から充足を判断できる形に言い換えた。
出題の趣旨と採点実感の根拠は別の列で示し,頁はPDFの頁である。
採点実感では,PDF43頁が科目別の印刷3頁に当たる。
「記載なし」は,本問に関する部分に該当する記載がないことを示し,「間接」は,記載から間接的に導かれることを示す。
「注意」は誤りを避ける項目であり,別建ての減点や一律の重み2を意味しない。
【許容分岐】と【適用条件】は,重みとは別に示す条件であり,本答案が採用していない構成を,すべての答案に累積して要求する趣旨ではない。
番号12は海洋法条約上の救済を見失わないための注意であり,番号8~10の欠落と同じ誤りを二重に評価しない。
2 5段階の重み付けの基準
| 重み | 基準 |
|---|---|
| 5 | その設問の判断を大きく分ける核心 |
| 4 | 結論を理由付きで支える主要な論証・当てはめ |
| 3 | 通常押さえる法的処理・事情の評価 |
| 2 | 論証を補強する説明・個別事情・誤りの注意 |
| 1 | 補充的な引用・記述範囲の確認 |
この重みは法務省の点数ではなく,両公式資料への登場回数や一定の件数比率から機械的に決めたものでもない。
各項目の役割と,欠いた場合に設問の結論や請求の到達点へ及ぼす影響から個別に判断した。
注意項目も,回避する誤りの影響から個別に重みを付け,種別だけで重み2としていない。
第3 本問の概要
1 問題文と事実関係
法務省の問題文の33頁を参照されたい。
A国は基線から200海里までをEEZと定め,水産資源の枯渇のためA国民のタコ漁も厳しく規制している。
A国は,外国漁船取締法により,EEZ内での外国人のタコ漁を禁止している。
A国の巡視艇甲の沿岸警備官は,A国の基線から約180海里のEEZ内で,B国の国旗を掲げた漁船乙がタコを漁獲している現場を視認した。
甲が乙に停船を命じると,乙はこれを無視して逃走した。
甲は停船を命じながら乙を追跡し,基線から約210海里の公海上で乙を停船させた。
A国の沿岸警備官は乙に乗船して船内を検査し,大量のタコを発見したため,船長X以下の乗組員全員の身柄を拘束し,乙をA国の港まで曳航した。
A国の検察当局は,外国漁船取締法違反の容疑でXを起訴した。
X以外の乗組員はその後釈放されてB国へ帰国したが,XはA国当局に身柄を拘束され続けた。
乙はB国の水産会社Y社が所有してB国の船籍を有し,乗組員は船長Xを含めて全員がB国の国籍を有する。
A国とB国は,いずれも海洋法に関する国際連合条約の当事国である。
設問3では,外国漁船取締法が,EEZ内で違法に漁業を行った外国人に対し,1年以下の懲役又は10万米ドル相当以下の罰金を科すことを定めている。
A国の第一審裁判所は,B国が具体的な行動を取らない間にXへ懲役6か月の実刑判決を下し,この判決が確定したとされている。
2 設問が求めること
| 設問 | 立場・対象 | 指定・検討の焦点 | 答案の到達点 |
|---|---|---|---|
| 1 | A国の公海上での拿捕の評価 | 180海里のEEZ内から210海里の公海へ続いた追跡 | 73条1項と111条を結び付けて拿捕を評価 |
| 2 | B国が取り得る国際法上の手段 | Y社の対応も視野に入れ,関係条文を示す | 保証による釈放の要求と292条の手続 |
| 3 | B国がA国へ行い得る請求 | B国が具体的行動を取らない間に懲役判決が確定 | 条約違反から中止・損害回復等の内容へ進む |
資源枯渇という与件を独自の科学的推測で否定せず,甲を巡視艇として扱うことが前提となる。
第4 評価項目と重み
1 設問1
| 番号 | 評価項目 | 重み | 出題の趣旨 | 採点実感 |
|---|---|---|---|---|
| 1 | EEZの法的位置付けと,資源の保存・管理に関する沿岸国の主権的権利を説明する。 | 3 | 39頁:「生物資源を探査し,開発し,保存し及び管理するための主権的権利」 | 43頁:「国際法上のEEZの位置付け及び沿岸国が有する権限」 |
| 2 | 73条1項を根拠に,違法なタコ漁への乗船・検査・拿捕という必要な取締措置を本件に適用する。 | 5 | 39頁:「同条に基づいて乗船,検査を行い,必要に応じて拿捕等を行うことができる」 | 43頁:「同条約第73条第1項を的確に取り上げて具体的に本件事例に当てはめて検討を行った答案は期待したほど多くはなかった」 |
| 3 | 禁止されたタコ漁の現認を,追跡開始時に法令違反を信ずる十分な理由へ当てはめる。 | 4 | 39頁:「外国漁船による漁獲が禁止されているタコの漁獲を漁船乙が行っている現場を視認しており」 | 43頁:「信ずるに足る十分な理由がある場合」 |
| 4 | 甲が追跡権限を有する識別可能な公的船舶であることを,111条5項に照らして示す。 | 3 | 39頁:「この要件を満たす公的船舶」 | 間接・43頁:「同条に規定された要件を本件設問に当てはめて検討を行っていた」 |
| 5 | 111条2項によりEEZの漁業法令違反にも追跡権が準用され,180海里のEEZ内から公海へ追跡できると論じる。 | 5 | 40頁:「同条第2項に基づいてA国のEEZを起点とする巡視艇甲による外国漁船乙に対する追跡権の行使が認められる」 | 43頁:「同条約第111条第2項に基づいてA国のEEZ内を起点とする巡視艇甲による外国漁船乙に対する追跡権の行使が認められる事例」 |
| 6 | 被追跡船舶の旗国又は第三国の領海への進入による追跡権の消滅と,本件では公海上で停止したことを区別する。 | 3 | 40頁:「被追跡船舶がその旗国又は第三国の領海に入ると同時に消滅する」 | 間接・43頁:「同条に規定された要件を本件設問に当てはめて検討を行っていた」 |
| 7 | EEZ内で開始した追跡が中断せず継続したことを,公海上での取締りに結び付ける。 | 3 | 間接・40頁:「追跡権の行使の結果として公海上において外国漁船乙を停船させ」 | 間接・43頁:「同条に規定された要件を本件設問に当てはめて検討を行っていた」 |
2 設問2
| 番号 | 評価項目 | 重み | 出題の趣旨 | 採点実感 |
|---|---|---|---|---|
| 8 | Y社による合理的な保証金の支払又は他の保証の提供を,73条2項の速やかな釈放へ結び付ける。 | 5 | 40頁:「合理的な保証金の支払又は合理的な他の保証の提供」 | 43頁:「合理的な保証金の支払」「合理的な他の保証の提供」 |
| 9 | B国が73条2項により,乙と船長Xの速やかな釈放をA国に要求できると示す。 | 4 | 40頁:「B国は同条第2項に基づいて船長Xと漁船乙の「速やかな釈放」をA国に対して要求できる」 | 43頁:「同項に基づくB国によるA国に対する「速やかな釈放」の要求に触れている答案は,全体の半数程度であった」 |
| 10 | 釈放義務の不遵守が主張される場合に,B国が292条により国際海洋法裁判所へ申し立てられると示す。 | 5 | 40頁:「A国が同条約第287条の規定によって受け入れている裁判所又は国際海洋法裁判所に提訴することができる」 | 43頁:「同条約第292条に基づき船長Xの「速やかな釈放」を求めてB国がA国を相手取り国際海洋法裁判所へ提訴することに触れている答案は,期待したよりもはるかに少なかった」 |
| 11 | 292条上の合意裁判所と,合意が成立しない場合の,A国が受け入れている裁判所又は国際海洋法裁判所という付託先を区別する。 | 3 | 40頁:「A国が同条約第287条の規定によって受け入れている裁判所がないとすれば,B国はX及び乙の「速やかな釈放」の問題を国際海洋法裁判所に提訴することができる」 | 間接・43頁:「国際海洋法裁判所へ提訴することに触れている答案」 |
| 12 | 【注意】外交的保護の一般論だけで済ませず,Y社の対応を含む海洋法条約上の救済を先に検討する。 | 4 | 記載なし | 43頁:「国連海洋法条約に基づく救済手段についてまずは論じるべきであろう」 |
| 13 | 速やかな釈放を扱った豊進丸事件又は富丸事件を,その判示の範囲を誤らずに参照する。 | 2 | 記載なし | 43頁:「2007(平成19)年の富丸事件,豊進丸事件がある」 |
3 設問3
| 番号 | 評価項目 | 重み | 出題の趣旨 | 採点実感 |
|---|---|---|---|---|
| 14 | 73条3項が,関係国の別段の合意がない限り拘禁を禁じ,その他の身体刑も禁じることを示し,懲役刑を定める国内法の違反を論じる。 | 5 | 40頁:「関係国の別段の合意がない限り拘禁を含めてはならず,また,その他のいかなる形態の身体刑も含めてはならない」 | 43頁:「1年以下の懲役という身体刑を科すことを定めていた」 |
| 15 | 取締法に基づいてXに懲役6か月を科した確定判決も73条3項に違反し,国内法で正当化できないと示す。 | 4 | 40頁:「判決の確定は,同条第3項に違反するもの」 | 43頁:「Xに懲役6か月の身体刑を科したことが,同条約第73条第3項に違反すると論じている答案は,一定程度見られた」 |
| 16 | A国の国際違法行為によりB国民Xが違法な損害を受けたことを,B国による国家責任の追及へ結び付ける。 | 3 | 40頁:「Xが国際法上違法な損害を被った」 | 43頁:「国際法上の国家責任に関する一般原則に従って」 |
| 17 | 継続する違法行為の中止として,刑の執行の中止とXの釈放を具体的に要求する。 | 5 | 40頁:「B国はまず刑の執行の「中止」とXの釈放をA国に対して要求することができる」 | 43頁:「違法行為の「中止」としてXの釈放を要求できること」 |
| 18 | 【許容分岐】【適用条件】原状回復を身体刑前の状態への復帰と捉える構成を論じる場合は,既往の拘禁を元に戻せない限度を示して他の損害回復へつなぐ。 | 4 | 40頁:「「原状回復」の内容を「Xが身体刑を科される前の状態に戻すこと」と捉えた場合,これは不可能である」 | 間接・43頁:「原状回復」,「金銭賠償」,「(精神的)満足」を要求できること |
| 19 | Xの物理的・精神的損害のうち,金銭で回復できる損害について金銭賠償を要求する。 | 4 | 40頁:「Xが被った物理的及び精神的損害に関する「金銭賠償」をA国に対して要求する」 | 43頁:「原状回復」,「金銭賠償」,「(精神的)満足」を要求できること |
| 20 | 金銭賠償では十分に回復されない損害について,違反の自認・遺憾の意の表明・公式の陳謝等の精神的満足を要求する。 | 3 | 40頁:「違反の自認,遺憾の意の表明,公式の陳謝等の「(精神的)満足」をA国に対して要求することができる」 | 43頁:「原状回復」,「金銭賠償」,「(精神的)満足」を要求できること |
| 21 | 【適用条件】事情が必要とする場合の再発防止の保証として,身体刑を定める取締法の規定の削除を要求し得ると示す。 | 3 | 40頁:「身体刑に関する規定の削除を要求することも考えられる」 | 記載なし |
4 重みの分布
重み1は0項目,重み2は1項目,重み3は8項目,重み4は6項目,重み5は6項目である。
総項目数は21,重みの合計は0+2×1+3×8+4×6+5×6=80である。
設問1は7項目・26,設問2は6項目・23,設問3は8項目・31である。
この合計は項目の整理用であり,条件付き項目を含む全項目が全答案に累積して適用されるという意味ではない。
重み5の番号2は具体的な取締権限,5はEEZからの追跡権,8は保証と釈放の接続,10は特別な国際裁判手続,14は拘禁刑・身体刑の禁止,17は中止・釈放という請求の核心である。
これらに対し,番号3・9・15・18・19は,核心を具体的事実又は回復方法に即して支えるため重み4とした。
番号12は,海洋法条約上の特別な救済を見失う誤りの影響が大きいため重み4であり,注意という種別だけで重みを下げていない。
第5 模範解答
1 答案の前提と表記
答案は平成29年5月17日当時の法状態を基準とし,海洋法に関する国際連合条約を単に「条約」と表記する箇所がある。
設問1~3の順に,規範,事実評価,法的効果を示す。
豊進丸事件は,2007年8月6日の国際海洋法裁判所判決(第14号事件)を指す。
答案は,改行を除いて2453字であり,上限2500字以内である。
以下の答案と,枠外の評価・補足を区別して読む。
2 答案
1 設問1
(1)A国は,基線から200海里までEEZを設定し,そこで生物資源の保存・管理について主権的権利を有する(海洋法条約56条1項(a),57条)。
EEZは領海と異なり,沿岸国が包括的な領域主権を持つ水域ではないから,取締権限も条約が認める事項と範囲に即して判断すべきである。
自国民の漁獲も厳しく制限するほどタコが枯渇した本件では,沿岸国が漁獲可能量を定め資源を保存する権限に照らし(61条1項・2項),外国人の漁獲禁止は認められ,外国人に余剰分の漁獲を認める義務も生じない(62条2項)。
乙はA国の基線から約180海里の地点でその禁止に反してタコ漁をしており,A国の資源管理に係る法令の適用を受ける。
条約に従った法令の遵守を確保するため,A国は必要な乗船,検査,拿捕及び司法手続を行える(73条1項)。
(2)乙の拿捕地点は210海里の公海であり,原則として旗国B国の排他的管轄権に服する(92条1項)。
しかし,追跡権は,EEZに適用される沿岸国法令の違反にも準用される(111条2項)。
甲は権限を有するA国の巡視艇であり,公務船舶として識別されるものと解される(同条5項)。
沿岸警備官は180海里のEEZ内で乙の禁止されたタコ漁を現認しており,法令違反を信ずる十分な理由がある(同条1項)。
EEZ内で乙に停船を命じ,逃走後も命令と追跡を継続したので,中断のない追跡である。
乙が視認又は聴取できる距離から停船信号を発したと解すれば,同条4項も満たす。
追跡の起点はあくまでEEZ内であり,公海に出た後に新たな追跡を開始した事例ではない。
拿捕後に大量のタコを発見したことは違反の裏付けになるが,追跡開始時の十分な理由は現認によって既に認められる。
乙が旗国又は第三国の領海へ入った事情もなく,同条3項による追跡権の消滅はない。
したがって,A国は追跡権を行使し,公海上で乙を停船させ,73条1項に基づく乗船・検査・拿捕を行うことができる。
2 設問2
(1)適法に拿捕した場合でも,合理的な保証金の支払又は合理的な他の保証の提供後には,船舶及び乗組員を速やかに釈放しなければならない(73条2項)。
そこで,Y社はA国当局に合理的な保証を提供し,B国は乙及びXの速やかな釈放を要求できる。
保証の設定・提供状況は明らかでなく,現在の抑留だけから同項違反と断定することはできない。
Y社は保証の額・方法の設定と受入れをA国当局に求め,合理的な保証を提供して乙とXの釈放を実現することが考えられる。
他の乗組員は既に釈放・帰国しているため,現に救済を要する乙とXを対象として請求を具体化すべきである。
(2)A国がこの釈放義務を守らないと主張される場合,B国は292条の特別手続を利用できる。
両国が合意する裁判所に付託でき,抑留時から10日以内にその合意がないときは,別段の合意がない限り,A国が287条により受け入れた裁判所又は国際海洋法裁判所に付託できる(292条1項)。
申立ては旗国又はそのために行動する者が行う(同条2項)。
B国自身のほか,Y社もB国の授権を受けてそのために申し立て得るが,所有者というだけで独自の申立資格を得るものではない。
裁判所は遅滞なく釈放問題のみを扱い,A国の刑事裁判の本案に影響を及ぼさない。
裁判所が定める保証が提供されれば,A国は釈放決定に速やかに従う(同条3・4項)。
国内刑事裁判の終結を待つ手続ではない。
これは有罪・無罪や最終的な刑罰を決める手続ではなく,国内手続を妨げずに抑留からの迅速な解放を図る制度である。
したがって,B国は外交的保護の一般論だけで済ませず,73条2項と292条を結び付けて申立てを構成すべきである。
豊進丸事件でも,国際海洋法裁判所は合理的な保証による船舶の釈放を命じている。
同事件の主文は,船舶の釈放には保証を条件としつつ,船長・乗組員については無条件の出国の自由を認めており,対象ごとの救済を区別している。
3 設問3
(1)EEZにおける漁業法令違反の罰は,関係国の別段の合意がない限り拘禁を含めてはならず,その他の身体刑も認められない(73条3項)。
本件では別段の合意は示されていない。
懲役刑を定める取締法の規定及びこれに基づきXに懲役6か月の実刑を科した確定判決は,同項に反する。
罰金も選択できるというだけでは,現に禁止された懲役刑を科したことを正当化できない。
ここで禁じられるのは刑罰としての拘禁であり,設問1の取締りに必要な拿捕や設問2の保証による釈放の問題と同一ではない。
立法・司法機関の行為はA国に帰属し,国内法上の適法性や判決の確定によって国際法違反を正当化できない。
(2)国際違法行為を行った国家は,継続する違法行為を中止し,生じた損害を完全に回復しなければならない。
そこでB国は,まず違法な刑の執行の中止及びXの釈放を要求できる。
B国がそれまで何ら措置を講じなかったというだけで,条約違反が適法化することはない。
損害回復の方法には,原状回復,金銭賠償及び精神的満足があり,単独又は組み合わせて用いられる。
原状回復を身体刑を科される前の状態に戻すことと捉えても,既に受けた拘禁そのものを取り消すことはできない。
その回復不能部分につき,B国はXの物理的・精神的損害のうち金銭評価できる損害の賠償を請求できる。
なお金銭賠償では十分回復されない損害には,違反の自認,遺憾の意の表明,公式の陳謝等の精神的満足を求め得る。
さらに,事情が必要とする場合には再発防止の保証を要求でき,本件では条約に反する身体刑の規定の削除を求めることが考えられる。
国内判決を国際裁判所が当然に取り消すという請求ではなく,A国に国際法上必要な措置と損害回復を求めるのである。
賠償の対象は国際違法行為によって生じた損害であり,違法なタコ漁に対する取締りが全て違法になるわけではない。
中止・釈放,既に生じた損害の回復,将来の再発防止をそれぞれの目的に即して組み合わせて請求する。
以上
3 出題の趣旨・採点実感を踏まえた解説
(1) 答案と評価項目の対応
答案の1は番号1~7,2は番号8~13,3は番号14~21に対応する。
重み3以下の通常項目である番号1・4・6・7は追跡の前提と要件,番号11・13は手続の具体化と判例,番号16・20は損害の帰属と補完的な回復を扱っている。
番号21は事情が必要とする場合の将来の措置であり,答案3(2)の最後の段落で触れている。
重み5の6項目は,答案1(1)の取締権限(番号2),1(2)のEEZからの追跡(番号5),2(1)の保証と釈放(番号8),2(2)の292条(番号10),3(1)の身体刑の禁止(番号14),3(2)の執行中止・釈放(番号17)に当たる。
重み5・4の項目及び条件付きの項目について,模範解答との対応を次の表に示す。
以下の該当箇所欄は答案の要旨であり,逐語引用ではない。
| 番号 | 重み | 評価項目 | 答案の該当箇所・留保 |
|---|---|---|---|
| 2 | 5 | 73条1項を根拠に,違法なタコ漁への乗船・検査・拿捕という必要な取締措置を本件に適用する。 | 答案1(1):73条1項の取締措置を本件へ適用。 |
| 3 | 4 | 禁止されたタコ漁の現認を,追跡開始時に法令違反を信ずる十分な理由へ当てはめる。 | 答案1(2):EEZ内での現認から十分な理由を認める。 |
| 5 | 5 | 111条2項によりEEZの漁業法令違反にも追跡権が準用され,180海里のEEZ内から公海へ追跡できると論じる。 | 答案1(2):追跡の起点がEEZ内であることと準用を示す。 |
| 8 | 5 | Y社による合理的な保証金の支払又は他の保証の提供を,73条2項の速やかな釈放へ結び付ける。 | 答案2(1):Y社の保証の提供と速やかな釈放の関係。 |
| 9 | 4 | B国が73条2項により,乙と船長Xの速やかな釈放をA国に要求できると示す。 | 答案2(1):乙とXを対象とする釈放要求。 |
| 10 | 5 | 釈放義務の不遵守が主張される場合に,B国が292条により国際海洋法裁判所へ申し立てられると示す。 | 答案2(2):292条の手続と付託先。 |
| 12 | 4 | 【注意】外交的保護の一般論だけで済ませず,Y社の対応を含む海洋法条約上の救済を先に検討する。 | 答案2全体:73条2項と292条を先に構成し,外交的保護の一般論で済ませない。 |
| 14 | 5 | 73条3項が,関係国の別段の合意がない限り拘禁を禁じ,その他の身体刑も禁じることを示し,懲役刑を定める国内法の違反を論じる。 | 答案3(1):国内法の規定について73条3項違反を指摘。 |
| 15 | 4 | 取締法に基づいてXに懲役6か月を科した確定判決も73条3項に違反し,国内法で正当化できないと示す。 | 答案3(1):確定判決も同項に反し,国内法上の適法性では正当化できない。 |
| 17 | 5 | 継続する違法行為の中止として,刑の執行の中止とXの釈放を具体的に要求する。 | 答案3(2)第1段落:刑の執行の中止とXの釈放。 |
| 18 | 4 | 【許容分岐】【適用条件】原状回復を身体刑前の状態への復帰と捉える構成を論じる場合は,既往の拘禁を元に戻せない限度を示して他の損害回復へつなぐ。 | 答案3(2)第2段落:この構成を採り,回復不能部分を金銭賠償へつなぐ。 |
| 19 | 4 | Xの物理的・精神的損害のうち,金銭で回復できる損害について金銭賠償を要求する。 | 答案3(2)第2段落:金銭評価できる損害の賠償。 |
| 21 | 3 | 【適用条件】事情が必要とする場合の再発防止の保証として,身体刑を定める取締法の規定の削除を要求し得ると示す。 | 答案3(2)第3段落:事情が必要とする場合に限り,規定の削除を求める。 |
(2) 設問1
出題の趣旨は,73条1項により沿岸国が取締りの権限を有することを示した上で,111条による追跡権の要件を事実に当てはめ,公海上での拿捕を正当と評価している。
採点実感は,EEZに関する規定一般について述べる答案は相当程度あったが,73条1項を的確に取り上げて本件に当てはめた答案は期待したほど多くなかったと述べている。
そこで答案は,資源の保存・管理に関する権限と個別の執行措置を区別した上で,EEZから公海への追跡を論じた(番号1・2・5)。
十分な理由,公的船舶,追跡権の消滅の有無と追跡の連続性は,番号3・4・6・7に対応する。
視認又は聴取できる距離からの停船信号の要件は,公式資料に独立の詳しい説明がない補足であるが,111条4項の原文に基づいて明示した。
公海に出たというだけで追跡権が消滅するわけではない。
(3) 設問2
出題の趣旨は,Y社が合理的な保証を提供すればA国は乙とXを速やかに釈放する義務を負い,B国がその釈放を要求できること,及び要求に従わない場合の292条による提訴を示している。
採点実感は,釈放要求に触れた答案が全体の半数程度であり,292条による国際海洋法裁判所への提訴に触れた答案は,期待したよりもはるかに少なかったとしている。
これは当該資料が観察した答案全体についての説明であり,本記事の項目別配点や合格可能性を示す数字ではない。
答案は,Y社による保証の提供と,B国による国家間の請求とを分け,海洋法条約上の救済を先に示した(番号8~12)。
10日という期間,旗国のための申立て,国内の本案との区別,決定後の保証と釈放は,公式資料に詳しい説明のない部分を292条の原文で補ったものである。
豊進丸事件の判決は,保証の合理性を審査し,船舶については裁判所の定める保証の提供による釈放を,船長・乗組員については無条件で出国できることを命じている(番号13)。
採点実感は,外交的保護を論じること自体を誤りとはしていない。
ただし本問では,Y社の対応と関係条文を手掛かりに,まず海洋法条約上の手続を示すことが求められている。
(4) 設問3
出題の趣旨は,身体刑を定める国内法とXに対する確定判決が73条3項に反することを指摘した上で,国家責任に関する一般原則に従った請求の内容を示している。
採点実感も,中止・釈放や原状回復・金銭賠償・精神的満足に触れる答案が,期待したほど多くはなかったとしている。
答案は,国内法そのものと判決の双方を検討し,中止・釈放から損害の回復方法へ進めた(番号14~20)。
原状回復を身体刑を科される前の状態への復帰と捉えると,既に受けた拘禁をなかったことにはできない。
これは将来に向けた釈放が不可能という意味ではなく,既に生じた回復不能の部分には賠償等が問題となるという限界である(番号18・19)。
金銭で十分に回復されない損害への精神的満足と,事情が必要とする場合の再発防止の保証とを区別し,後者として違反規定の削除を示した(番号20・21)。
国家責任条文は,違法行為の中止と再発防止の保証(30条),完全賠償の原則(31条),国内法を理由とする不履行の正当化の否定(32条)及び原状回復・金銭賠償・満足という回復方法(34~37条)を確認するために用いた。
これらは海洋法条約そのものの条文ではなく,国家責任に関する一般原則を示す資料である。
(5) 答案の弱点と扱わなかった事項
甲が公務船としての要件を満たすことは出題の趣旨が認めているが,停船信号の具体的な方式は与件に詳しくないため,答案は条文上の条件を短く留保した。
保証の設定・提供についても,与件にない事実を補わず,単に抑留が続くというだけで73条2項違反を断定していない。
外交的保護に固有の国内救済完了,旗国自身の権利の直接の侵害との区別及び一般的な強制管轄の詳細は,本答案では詳しく論じていない。
これらが不要な法分野という意味ではなく,公式資料が本問で具体的に求める救済の内容を優先したものである。
本問から,第一審判決の確定だけで常に国内救済が完了する,又は私人の損害をいう全請求が常に国内救済を要する,という一般則を導くことはできない。
試験後の法改正・判例を,当時の答案要求を増やす根拠には用いていない。
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④年度別・科目別の入口:司法試験の過去問・参考答案一覧
⑤資料の探し方:法務省HPの司法試験・予備試験の資料の所在
第7 出典及び確認状態
1 公式資料
法務省「平成29年司法試験問題」
法務省・選択科目の問題PDF
法務省・論文式試験問題出題の趣旨PDF
法務省「平成29年司法試験の採点実感」
法務省・選択科目の採点実感PDF
法務省・平成29年司法試験の実施日程等について(司法試験委員会決定)
2 条約及び国家責任条文
海洋法に関する国際連合条約(外務省掲載本文)
56条1項(a),57条,73条,92条1項,111条及び292条を確認した。
海洋法に関する国際連合条約(国際連合・第5部)
61条1項・2項及び62条2項を確認した。
国連総会決議56/83の附属文書・国家責任条文
30~32条及び34~37条を確認した。
国家責任条文は条約ではなく,国家責任に関する一般原則を確認する資料として用いている。
3 国際裁判例
国際海洋法裁判所・豊進丸事件2007年8月6日判決(第14号事件)の73・88・89・100・102段落。
国際海洋法裁判所の事件一覧・第14号事件
保証の合理性の審査と,船舶の釈放は保証を条件とし,船長・乗組員は無条件で出国できるとする主文(102段落(4))を確認した。
本記事は,この判決を保証による釈放という役割に限って用い,A国の国内の刑事裁判を取り消す判決としては扱っていない。
4 確認状態
問題文,出題の趣旨及び採点実感は,上記の関連範囲を確認した。
海洋法に関する国際連合条約と国家責任条文は,上記の原文で条番号と内容を確認した。
公式の記載,そこから独自に抽出した評価項目,重みの判断及び答案例は区別している。
試験後の改正・判例によって答案要求を置き換えていない。
本記事の評価項目と重みは独自分析であり,法務省の配点や合格可能性を示すものではない。