著作物でない成果物の模倣はいつ不法行為になるか―バンドスコア模倣事件の最高裁令和８年１０月９日判決（AI作成）

第１　本判決の概要と本記事の範囲

１　結論

最高裁第二小法廷令和８年１０月９日判決（令和６年（受）第２０７８号）は，著作権法上の著作物に当たらないバンドスコアの全体を細部まで模倣して自社のウェブサイトで無料公開し，広告料収入を得ていた競業者の行為について，不法行為の成立を認めた原審の判断を是認し，上告を棄却した。
これにより，競業者とその代表取締役に約１億６９２５万円の支払を命じた東京高裁令和６年６月１９日判決が確定した。

最高裁は，著作物に当たらないものの利用行為は，著作権法が規律の対象とする著作物の利用による利益とは異なる法的に保護された利益を侵害するなどの特段の事情がない限り不法行為にならないとする北朝鮮映画事件の判例を前提にした。
そのうえで，利用行為が「社会通念上自由競争の範囲を逸脱して」相手の営業を妨害し，その営業上の利益を侵害するものといえるときは，特段の事情があり不法行為になるとした。

２　基準日と資料

本記事は，令和８年１０月１０日時点で，裁判所HPに掲載された本判決の全文と，判例秘書で確認した第一審判決及び原審判決の本文に基づく。
裁判所HPの本判決の詳細ページでは，判示事項が「著作権法２条１項１号にいう著作物に当たらないバンドスコアを模倣するなどした行為が不法行為を構成するとされた事例」とされ，裁判要旨と判例集の欄は空欄である。
本判決は事例判決として示されているので，判断の射程は事案の特徴とともに読む必要がある（第６）。

第２　事案と審級の経過

１　バンドスコアと採譜

本判決が引く原審の確定事実によれば，バンドミュージックは録音現場で演奏・録音をしながら作曲されることが多く，作曲者自身が作った完全な楽譜が存在しないことが多い。
そのため楽譜出版社は，著作権等管理事業者の許諾を得たうえで楽曲の音源を聴き取り，ボーカル，ギター，キーボード，ドラム等の各パートの演奏情報を書き起こす「採譜」をして，バンドスコアを制作・販売している。
採譜は，本判決によれば「専門的な音楽教育を受けた上で相当な修練を積んだ者が、相応の時間をかけて行う作業」である。

被上告人（第一審原告）は，自ら採譜をしてバンドスコアを制作・販売する楽譜出版社であり，５７９曲について多大な費用，労力及び時間をかけてバンドスコアを制作した。
ただし，このバンドスコアは音源を基に採譜して作った楽譜であり，著作権法２条１項１号にいう著作物には当たらないとされている。
楽曲そのものの著作権は別の者にあり，被上告人は著作権によってバンドスコアを守ることができない立場にあった。

２　競業者の行為

競業者である上告人会社は，少なくとも平成２３年１２月から平成３０年６月までの間，本件の５７９曲についてバンドスコアを制作し，自社のウェブサイトで無料公開して広告料収入を得た。
制作は，上告人会社の代表取締役が自ら購入した被上告人のバンドスコアを音源データとともに担当者に渡し，担当者が自ら採譜をせずに被上告人のバンドスコアに依拠して実質的に同一の表記をする方法で行われた。
本判決は，その内容を，完全に複製したとまではいえないものの「被上告人スコアの全体を細部まで模倣したということができるもの」としている。

被上告人の売上げは，無料公開が行われていた平成２４年度から平成２９年度までの間，平成２３年度に比べて大幅に減少した。
他方，サイトが閉鎖された直後の平成３０年７月から９月までの売上げは，前年の同じ時期に比べて大幅に増加した。

３　審級の経過

第一審は，特段の事情があるかどうかの判断に入る前に，模倣の事実と損害との因果関係の段階で原告の請求を退けた。
控訴審は，同じ証拠関係から模倣を認め，損害額を民事訴訟法２４８条の趣旨を踏まえて控えめに算定した（第５）。
上告審では，上告人らが，特段の事情がないのに不法行為の成立を認めた原審の判断には法令の解釈適用の誤りと判例違反があると主張した。

第３　最高裁の判断

１　北朝鮮映画事件の枠組みの確認

本判決は，まず次のとおり述べた。

> 「被上告人スコアは、著作権法２条１項１号にいう著作物に当たらないから、被上告人スコアについてされた同法上の著作物の利用行為に相当する行為は、同法が規律の対象とする著作物の利用による利益とは異なる法的に保護された利益を侵害するなどの特段の事情がない限り、不法行為を構成するものではない」

ここで参照されたのが，最高裁第一小法廷平成２３年１２月８日判決（平成２１年（受）第６０２号，第６０３号，民集６５巻９号３２７５頁。北朝鮮映画事件）である。
同判決は，著作権法６条の保護を受けない北朝鮮の映画をテレビ番組で約２分間放送した事件で，不法行為の成立を否定していた。

２　特段の事情を認める基準

本判決は，続けて次のとおり述べた。

> 「もっとも、上記行為が、単に著作物の利用行為に相当する行為であるというにとどまらず、社会通念上自由競争の範囲を逸脱して被上告人の営業を妨害し、その営業上の利益を侵害するものということができるときは、被上告人スコアを独占的に利用する利益とは異なる被上告人の法的に保護された利益を侵害するものとして、上記特段の事情があり、不法行為を構成するものというべきである。」

北朝鮮映画事件判決は，特段の事情がない場合に不法行為が成立しないことを示し，その事件の放送が自由競争の範囲を逸脱して営業を妨害するものとはいえないとした。
本判決は，その裏側，すなわち特段の事情が認められる場合の基準を，最高裁として正面から示した点に意味がある。
保護される利益は，バンドスコアを独占的に利用する利益ではなく，営業上の利益として位置付けられている。

３　当てはめで考慮された事情

本判決は，次の事情を挙げて特段の事情を認めた。

① 被上告人は，多大な費用等をかけて自ら採譜をしてバンドスコアを制作し，これを販売して費用等を回収することで営業を続けていた。
② 上告人会社が長期間，多数の楽曲について無料公開と広告料収入による営業を続けられたのは，被上告人のバンドスコアの全体を細部まで模倣して，制作に要するはずの多大な費用等の負担を免れていたことによる。
③ 上告人会社のバンドスコアは一般の利用者にとって被上告人のものと同程度の品質を有すると考えられ，無料公開の期間中に被上告人の売上げが大きく減少した期間があった。
本判決は，これらから，本件行為が「被上告人から容易に顧客を奪取し、被上告人の営業の継続に直接的かつ重大な悪影響を及ぼすもの」であったとした。
④ 上告人らがそのことを認識していたことは明らかである。
⑤ 同様の行為が許されるとすれば，自ら多大な費用等をかけて採譜をしてバンドスコアを制作している楽譜出版社が市場で著しく不利な立場に置かれ，公正な競争秩序が害される結果となりかねない。

そして，以上を総合して，本件行為は「著しく不公正な手段を用いて被上告人の営業の継続を困難にさせる競業行為であり、社会通念上自由競争の範囲を逸脱して被上告人の営業を妨害し、その営業上の利益を侵害したもの」であるとした。

４　補足意見

判決は裁判官全員一致であり，裁判長は三浦守裁判官，ほかに岡村和美裁判官，尾島明裁判官及び高須順一裁判官が加わった。
尾島明裁判官と高須順一裁判官が補足意見を述べている。

(1)　尾島明裁判官の補足意見

尾島裁判官は，特段の事情を要するのは，著作権法が権利成立の要件，保護範囲，救済手段，保護期間等を法定していることから，著作権の保護と，他人が創り出したものを利用して行う営業活動の自由との関係を調整するためであると説明した。
著作権法等で保護されない知的成果物は，多大な費用等をかけて創り出されたものであっても，原則として他者が模倣して自由に利用できる。
しかし，ある事業者が費用等をかけて創り出して利益を上げていた商品を，競業者がそのことを認識しつつ費用等をかけずに模倣して利用し，消費者をより誘引する別の方法で市場に提供する行為は，営業妨害行為として不法行為に当たり得るとした。

同裁判官は，あわせて「科学技術の進歩は目覚ましく、現在ではバンドスコア制作を取り巻く状況に変化がある可能性はあるものの、平成３０年頃までの時期においては」多大な費用等をかけて採譜をする必要があったと述べている。
採譜に多大な費用がかかるという前提は，時期を区切って評価されている。

(2)　高須順一裁判官の補足意見

高須裁判官は，ウェブサイトで無料公開して広告料収入を得る営業には，財そのものの販売の対価から利益を得る伝統的な営業形態によらない，新たな営業形態を開発・実践したという側面があり，新種のビジネスの積極的意義も考慮しなければならないとした。
そのうえで，本件は「一方で従来のビジネスモデルの成果に便乗しこれを利用しながら、他方で新たなビジネスモデルの果実を独占的に収受したというケース」であり，許容できないとした。

第４　北朝鮮映画事件判決との関係

１　著作権法６条の判例を著作物でない成果物に当てはめた

北朝鮮映画事件判決の一般論の主語は，「同条各号所定の著作物に該当しない著作物の利用行為」である。
ここでいう「同条」は著作権法６条であり，同判決は，著作物ではあるが日本の著作権法の保護を受けない映画について判断したものであった。
原審判決も，バンドスコアは「著作権法６条各号所定の同法による保護を受ける著作物に該当しない」としたうえで，同判決の枠組みを当てはめていた。

これに対し本判決は，バンドスコアを「著作権法２条１項１号にいう著作物に当たらない」ものと位置付け，その利用を「著作物の利用行為に相当する行為」と言い換えて，同じ枠組みを当てはめた。
下級審では，著作物性が否定されたもの，著作権侵害が否定された利用，不正競争防止法の保護が及ばない情報の利用にも北朝鮮映画事件判決の枠組みが使われてきた。
本判決は，著作物でない成果物の模倣についても同じ枠組みで判断することを，最高裁として示したものと考えられる。

２　同じ系譜の下級審裁判例

「自由競争の範囲を逸脱」「著しく不公正な手段」という言い回しは，北朝鮮映画事件判決の前から，著作権等で保護されない成果物の模倣について使われてきた。

木目化粧紙事件は，不法行為による損害賠償を認めながら，被侵害利益が排他性のある支配的権利ではないとして差止めを否定した。
一般不法行為で保護されるのは営業上の利益であり，著作権のような独占権が生じるわけではないという整理は，本判決が保護される利益を「スコアを独占的に利用する利益とは異なる」営業上の利益としたことと整合する。

第５　原審判決から分かる立証の実務

１　模倣の事実の推認

第一審と原審の結論を分けたのは，模倣の事実の認定であった。
原審は，バンドスコアの模倣性を，次の手順で判断した。

① 音の表記（音高，音価，音色）と音楽の表記（メロディ，ハーモニー，リズム）がどれだけ一致するかを判断の基礎にする。
② 原告のバンドスコアの明らかな誤りが被告のバンドスコアに引き継がれていれば，独自に採譜したとすればそのような事態が生じる可能性は極めて乏しいから，模倣が強く推認される。
③ 原告のバンドスコアに特有の表記が引き継がれている場合も，模倣が強く推認される。
④ ギターには同じ音高を出せる演奏ポジションが複数あるので，演奏ポジションがすべて一致していれば，模倣が強く推認される。

他方で原審は，誤りが是正されていること，演奏にあまり影響しない補足的な情報が変えられていること，被告が使う自動演奏システムの制約で表記が変わっていることだけでは，模倣は否定されないとした。
同じ楽曲を原曲に近づけて採譜すれば表記が似るのは当然なので，一致率だけでなく，誤りや特有の表記のように，独自に作業すれば一致しないはずの部分を対照表で示すことが立証の中心になる。
データベース，統計表，名簿等の成果物でも，同じ考え方で対照表を作ることができる。

２　因果関係

原審は，無料公開の期間中に原告の売上げが激減し，サイトの閉鎖直後に前年同期比で１５０％以上上昇したことに加え，無料で入手できることが知れ渡れば対価を払って購入する動機が失われるのは「見易い道理」であり，売上げ激減の別の原因について具体的な主張立証がないことを理由に，相当因果関係を認めた。
第一審は，同じ売上げの推移について，閉鎖後の上昇が閉鎖を原因とするとまでは推認できないとしていた。
侵害期間の前・中・後の売上げ推移と，他の原因がないことの両方を用意しておく必要がある。

３　損害額

原審は，著作権侵害であれば著作権法１１４条各項の規定で損害額を推定できるが，「バンドスコアは同法の保護の対象となる著作物ではないため、上記規定は適用されず、これを類推適用すべきとする事情もにわかには認め難い」とした。
一般不法行為では，侵害者の利益や使用料相当額による推定に頼れず，被害者の逸失利益を自ら推計しなければならない。

原告は，売上げが最も安定していた定番商品の月間販売冊数を，同じ楽曲の無料サイト上の月間リクエスト数で割って１リクエスト当たりの冊数を求め，これを各楽曲のリクエスト数と１冊当たりの利益に掛けて合計する方法（サンプリング法）で損害を主張した。
原審は，この手法は相応の根拠に基づくもので，一切採用できないとすれば救済の道を閉ざすことになりかねないとしながら，リクエスト数と販売冊数の間に厳密な対応関係を認めることは困難であるとした。
そこで，民事訴訟法２４８条の趣旨を踏まえ，試算額１５億４２５５万３０５９円の１割に当たる１億５４２５万５３０５円を逸失利益とし，弁護士費用１５００万円を加えた。
ライセンス料相当額の請求は認めなかった。
第一審は，このサンプリング法による算定そのものを相当でないとしており，同じ手法の評価が審級で分かれた。

４　役員の責任

原審は，代表取締役が採譜者にあらかじめ原告のバンドスコアを送付するなどして模倣を指示したとして，会社とともに共同不法行為（民法７１９条）の責任を認めた。
他方，取締役として月額２８万円の報酬を受けていたが，事務所の掃除や伝票整理等の事務作業に従事するにとどまり，音楽の専門的知識がなく，取締役会も開かれていなかった取締役については，違法行為を予見して回避する具体的な可能性があったと認めるに足りる証拠がないとして，監視義務違反を否定した。

第６　射程と実務上の注意

１　事例判決として読む

本判決は，次の事情がそろった事案についての判断である。

① 成果物の全体を細部まで模倣したこと。
② 約６年半，５７９曲という長期間かつ大量の利用であること。
③ 同じ需要者を奪い合う競業者が，無料公開によって相手の顧客を奪ったこと。
④ 相手が制作費用を販売で回収する構造にあり，模倣した側がその費用負担を免れたこと。
⑤ 模倣した側がこれらを認識していたこと。

成果物の一部を参考にした程度の利用，競業関係にない利用，独自の作業を加えた利用まで，当然に不法行為になるわけではない。
学習塾のテスト問題の解説サービスのように，相手の営業一般を独占する権利がないとして不法行為が否定された例もある。

２　差止めは別に考える

一般不法行為で認められるのは原則として損害賠償であり，木目化粧紙事件では差止めが否定された。
模倣を止めることが目的なら，不正競争防止法等の別の根拠を検討することになる。

もっとも，商品形態の模倣（不正競争防止法２条１項３号）は，「商品の形態」を「需要者が通常の用法に従った使用に際して知覚によって認識することができる商品の外部及び内部の形状並びにその形状に結合した模様、色彩、光沢及び質感」と定義している（同条４項）。
楽譜の演奏情報のような成果物の内容がこれに当たるかには疑問があり，日本国内で最初に販売された日から３年を経過した商品は適用除外となる（同法１９条１項６号イ）。
また，同号の行為に「電気通信回線を通じて提供」する行為が加わったのは，令和５年法律第５１号による改正（令和６年４月１日施行）であり，本件の行為の当時は含まれていなかった。
このため，本件のような事案で同号による救済を受けることは，条文の文言からみて難しかったと考えられる。

３　技術の進歩と時期の限定

尾島裁判官の補足意見は，多大な費用をかけて採譜をする必要があったことを「平成３０年頃までの時期においては」と限定している。
自動採譜や生成AIの進歩によって成果物を作る費用が大きく下がれば，同じ態様の模倣でも，費用負担の免脱や公正な競争秩序の評価が変わり得る。
本判決は，費用をかけた成果物一般を時期を問わず保護するものではなく，事案当時の費用構造を前提にしたものとして読む必要がある。

４　相談を受けたときの確認事項

第７　関連記事

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第８　出典

１　法令

e-Gov法令検索で令和８年１０月１０日に確認した。
著作権法２条１項１号，６条，１１４条
民法７０９条，７１９条１項
民事訴訟法２４８条，３１８条１項
不正競争防止法２条１項３号，２条４項・５項，１９条１項６号

２　裁判例（裁判所HP掲載）

最高裁第二小法廷令和８年１０月９日判決（令和６年（受）第２０７８号）
最高裁第一小法廷平成２３年１２月８日判決（平成２１年（受）第６０２号，第６０３号，民集６５巻９号３２７５頁）
東京高裁平成３年１２月１７日判決（平成２年（ネ）第２７３３号）
東京地裁平成１３年５月２５日中間判決（平成８年（ワ）第１００４７号等）
知財高裁平成１７年１０月６日判決（平成１７年（ネ）第１００４９号）
東京地裁平成３０年５月１１日判決（平成２８年（ワ）第３０１８３号）
知財高裁平成３０年１２月６日判決（平成３０年（ネ）第１００５０号）
東京地裁令和７年５月２１日判決（令和５年（ワ）第２２１６９号）
東京高裁令和８年３月１２日判決（令和７年（ネ）第３３４３号）
大阪高裁令和７年１月３０日判決（令和６年（ネ）第３３８号，第１２１７号）

３　裁判例（判例秘書で確認）

東京地裁令和３年９月２８日判決（平成３０年（ワ）第１９８６０号，第３３０９０号，判例秘書の判例番号　Ｌ０７６３１１９８）
東京高裁令和６年６月１９日判決（令和３年（ネ）第４６４３号，判例秘書の判例番号　Ｌ０７９２０４７７）