第1 命令を受ける事業者と,記録の利用者を分ける
クラウド上のメール,写真,業務記録等について,命令を直接受ける事業者と,その記録に情報が含まれる利用者は同じとは限らない。
利用者が命令を知らないまま記録が提供される場合,通知,不服申立て,提供後の保管・複写・消去がそれぞれ問題となる。
本記事は令和8年11月13日を基準に,捜査機関の電磁的記録提供命令を中心に,これらの手続を整理する。
刑事記録全般を閲覧できるかという問題と,自己の情報の取得処分を争えるかという問題は別である。
被疑者,被害者,受命した事業者,データを保管・利用する者及び第三者の立場を区別する必要がある。
制度の対象者と提供方法は,電磁的記録提供命令の制度解説を参照されたい。
第2 利用者への通知と,秘密保持命令
1 情報主体全員への自動通知という仕組みではない
現行刑事訴訟法の提供命令に関する規定は,対象情報に関係する全員へ処分を自動的に通知する仕組みを置いていない。
令和7年4月9日の政府答弁も,従来の捜索・差押えと同様に,直接の被処分者以外の全員へ通知する制度ではないと説明している。
日弁連等は,不服申立てを実際に行使する機会を確保するため,通知制度を設けるべきだと主張してきた。
この制度上の議論と,サービス規約等に基づいて事業者が利用者へ連絡する場面は分ける必要がある。
通知制度がないことから,情報主体が一切の不服申立権を持たないという結論にはならない。
比較すると,犯罪捜査のための通信傍受に関する法律30条は,傍受記録に記録された通信の当事者に対し,検察官又は司法警察員が,記録を作成した旨と,通信・令状・実施期間・通信手段・罪名や聴取等・不服申立て等の所定事項を書面で通知する制度を置く。
当事者を特定できない場合や所在が明らかでない場合を除き,傍受実施が終了した後30日以内に通知を発するのが原則で,捜査が妨げられるおそれがあるときは,地方裁判所の裁判官が,検察官又は司法警察員の請求により60日以内の期間を定めて延長できる。
前記30日の期間が経過した後に当事者や所在が明らかになった場合には速やかに通知を発する扱いがあり,この場合も延長に関する規定が準用される。
これは通信傍受の通知制度であり,提供命令の受命者以外への通知に同じ30日期限が適用されるという意味ではない。
別制度に通知規定があることと,提供命令に通知制度を設けるべきだという提案,現行法上の情報主体の不服申立て資格を区別する必要がある。
2 1年の上限と必要性がなくなった場合の取消し
刑事訴訟法218条3項は,裁判官の許可を受け,1年を超えない範囲内の期間を定めて,受命したこと及び命じられた記録を提供したかどうかをみだりに漏らさないよう命じることを認める。
この期間は,提供対象データの保存期間や,令状自体の有効期間と同じものではない。
令状には秘密保持を許可した旨とその期間も記載される。
同条7項によれば,必要がなくなったときは,捜査機関は自ら,又は命令を受けた者の請求により,命令を取り消さなければならない。
1年まで命じられるから,必要性がなくなってもその間は必ず維持してよいという制度ではない。
取消しを求める際は,既に提供が終わったことだけでなく,罪証隠滅等に関する当初の理由がどう変わったか,事業・権利行使への具体的な支障を整理する。
法務省の依命通達は,秘密保持命令の取消しを明確にするため,特段の事情がない限り,秘密保持命令取消書によって取り消す取扱いを示している。
提出法案の段階では,この1年上限は置かれていなかった。
成立法の上限を説明する際,修正前の参考人意見や日弁連の2024年意見を,そのまま現在の条文の説明に使わないよう注意する必要がある。
3 利用者からの問合せや弁護士への相談
5月13日の政府答弁は,利用者から問合せを受けた事情だけで,直ちに秘密保持命令に反する開示の正当な理由になるわけではないと説明している。
通知を約束する契約がある場合も,その契約だけで秘密保持命令を超えて開示できると判断せず,命令との関係を個別に検討する必要がある。
弁護士への開示についても,どのような状況でどの程度の情報を開示したか等によって判断され,無条件に全て許されるという説明ではない。
他方,これを弁護士に相談することが全面的に禁止されるという意味にしてはならない。
受命者は,命令の対象となる秘密の範囲,法律相談・不服申立ての必要性,相談先及び秘密管理の方法を確認し,必要最小限の情報の取扱いを検討する。
秘密保持が不要となった事情があれば,取消請求と,命令そのものに対する不服申立てを区別して検討する。
第3 誰が,どこへ,何を申し立てるか
1 名宛人以外にも問題となる正当な利益
刑事訴訟法430条は,捜査機関の所定の処分に不服がある者による取消し・変更の請求を定める。
4月9日の政府答弁も,直接の被処分者に限らず,情報について正当な権利等を有する者の申立てが問題となり得ることを認めている。
「データに名前がある」というだけで全員に当然の申立適格があるという意味ではなく,権限,保管・利用関係及び処分によって侵害される利益を具体化する必要がある。
命令を知る機会が乏しいことと,法律上の申立ての可能性は別の問題である。
利用者は,命令が存在するとの推測だけでなく,事業者からの連絡,目録,対象アカウント,提出対象や日時等,実際に把握できた資料を整理する。
2 処分主体で申立先が変わる
検察官・検察事務官の処分に対する430条の申立先は,その所属する検察庁に対応する裁判所である。
司法警察職員の処分については,その職務執行地を管轄する地方裁判所又は簡易裁判所となる。
申立書は刑事訴訟法431条により管轄裁判所へ書面で提出する。
捜査機関がしたオンライン方式の提供命令,秘密保持命令,媒体の押収や還付等のどれを争うのかを明示する。
裁判官がした所定の裁判に対する429条の準抗告や,受訴裁判所の決定に対する抗告とは,対象・根拠を分ける。
「令状が関係するから発付した裁判官へ全て提出する」と一括してはならない。
3 一律3日ではなく,申立てだけで停止もしない
430条の提供命令等への準抗告に,一律3日という一般的な申立期間は定められていない。
429条5項の3日期間は,同条1項4号・5号の過料又は費用賠償を命じる裁判に関するもので,準抗告全般の期間ではない。
ただし,処分の終了等により申立ての利益が失われる問題があるため,期限の定めがないことを理由に放置してよいわけではない。
また,432条が準用する424条により,申立てだけで執行が当然に停止するわけではない。
処分を止める必要があるときは,まだ行われていない提供・移転等を特定し,執行停止も検討する。
既に提供されたデータの保管や複写をどう扱うかは,さらに別に整理する必要がある。
一般的な手続と他の不服申立てとの違いは,刑事事件の上訴及び不服申立てを参照されたい。
第4 目録,記録媒体,複写と原状回復
1 何が提供されたかを確認する目録
記録媒体を提出させる方式では押収品目録の交付が問題となり,回線でデータを提供させる方式では刑事訴訟法120条2項の目録を受命者又はこれに代わる者へ提供する。
電子的な目録の提供には,受ける者が異議を述べた場合の制限もある。
目録の提供先と,情報主体全員への通知の有無は同じ問題ではない。
法務省の令和8年3月23日付け依命通達は,提供日時,場所,対象,方法,経過等を調書に記録する取扱いを説明する。
命令時と実際の提供時が異なる場合でも,通常は提供を受けた際に両方の経過を記録できるが,必要に応じてそれぞれ調書を作ることもある。
印刷した記録の扱い等について調書への目録添付を省略できるという説明を,相手方への法定目録の提供義務までなくなるという意味に広げてはならない。
2 記録させる方法と移転させる方法
データを記録させる場合と移転させる場合では,提供者側にデータが残るかという点が異なる。
媒体を提出する方式では,提出された媒体自体の所有関係と,記録についての権利も分ける必要がある。
第三者の所有する媒体や,捜査機関側が用意した媒体が使われる場合もあるため,媒体の返還だけで業務上必要な記録が戻るとは限らない。
刑事訴訟法123条3項は,所定の方法で記録を移転した媒体等で留置の必要がないものについて,差押えを受けた者や提供命令を受けた者に対し,その記録媒体を交付し,又は電磁的記録の複写を許さなければならないと定める。
回線を通じて移転した記録については,123条の2が,受命者に保管させない理由がなくなった場合の複写を定める。
利用者であれば全データの複写を無条件に要求できるという制度ではなく,取得方法,請求者の立場及び必要性を確認する。
3 任意の提供と裁判執行の命令にも注意する
同じ通達では,回線を通じて任意に提供された記録についても,証拠品として扱うことが説明されている。
任意のデータ提供だから記録や管理が一切不要というわけではないが,提出者の供述を記載する書面を常に別途作る必要があるという説明でもない。
経過や供述を書面に残す必要性を個別に判断する。
また,裁判の執行に関する刑事訴訟法509条の命令は,捜査段階の命令と同一ではない。
同通達は,509条の命令には,捜査での保全要請や秘密保持命令に相当する命令は規定されていないと注意している。
捜査用の書式・権限・秘密保持の説明を,執行段階へそのまま流用してはならない。
第5 取消し,消去及び証拠保全を分ける
1 命令の取消しでデータが自動消去されるとは限らない
秘密保持命令の取消しは,秘密を漏らしてはならないという命令の問題である。
提供命令の取消し,記録媒体の還付,データの複写,データ本体の消去及び公判での証拠利用は,それぞれ区別する必要がある。
法務省の依命通達は,提供命令が取り消された場合,法律上は取得済み記録を消去する義務はないものの,保管を続けることや証拠として用いることの妥当性に,事案によって疑義が生じる場合があると注意している。
したがって,自動消去の規定がないことを,取り消された命令で得たデータを無条件に保管・利用し続けられるという説明に変えてはならない。
2 一時ファイルと証拠データ本体
同通達は,回線で提供を受けた記録を速やかに独立した媒体へ複写し,受信用機器等に残る一時ファイルを消去する取扱いを説明する。
これは,適正な保管先へ移した後の一時ファイルを処理するもので,証拠として保管するデータ本体を直ちに全て消すという意味ではない。
証拠品事務規程の改正に関する説明では,複写を許した記録,記録させて提供させた記録等で保管の必要がないものの消去と,事件終結前の消去の手続が分けられている。
移転した記録が未複写のままの場合など,消去すると原状回復が困難なものは原則として事件終結前の消去を控えるとされ,明らかに保管不要で,権利放棄があり,立証又は執行上の支障がない場合の取扱いも示されている。
単に「不要データを消す」と述べるだけでは,誰に何が残り,どの記録をどの手続で消すのかが分からない。
3 無関係情報の保護と無罪証拠の保全
令和7年法律第39号附則40条は,提供命令や記録媒体の押収に際し,できる限り事件と関連性のない個人情報を取得しないよう特に留意することを定める。
対象期間,アカウント,利用者,データの種類を具体化し,必要な記録を選別することが実務上の確認点となる。
データ量が大きいことだけで全てが無関係というわけでも,令状に書けば無関係情報を無制限に取得できるというわけでもない。
他方,取得後に捜査機関が都合のよい記録だけを残し,無罪を示す記録を消してしまえば,防御の機会が損なわれる。
日弁連の意見や国会の附帯決議は,違法・無関係な情報への対応だけでなく,恣意的な改変・消去によって無罪証拠を隠すことを防ぐ管理も求めている。
選別の基準,原記録との対応,操作履歴,消去の理由と時期を残すことが重要となる。
4 証拠排除の判断も別である
最高裁令和3年7月30日第三小法廷判決(令和2年(あ)第1763号,刑集75巻7号930頁)は,昭和53年9月7日の最高裁判決を参照して,証拠物の押収等の手続に令状主義の精神を没却するような重大な違法があり,これを証拠として許容することが将来における違法な捜査の抑制の見地からして相当でないと認められる場合には,その証拠能力は否定されると述べた。
同判決は,警察官が疎明資料を事実に反して作成して令状を請求した事実の存否を確定しないまま証拠能力を判断した原判決について,法令の解釈適用の誤りがあるとして破棄し,差し戻している。
この事件はパスワード解除命令の合憲性を判断したものではない。
処分を取り消したことだけから,全ての関連証拠が当然に排除されると考えず,収集経過と違法の具体的内容を整理する必要がある。
同判決の戸倉三郎裁判官の補足意見は,違法の重大性を基礎付ける事実の存否が争われた場合,検察官がその事実の不存在の立証責任を負い,立証に失敗すればその事実があったものとして違法判断をする,と説明している。
これは補足意見の説明であり,資料収集の違法が疑われるというだけで直ちに全証拠を排除した法廷意見であると紹介してはならない。
5 独立監督という比較法上の論点
日弁連の2024年意見は,捜査機関の個人情報の取扱いに対する独立した監督の必要性も提案した。
同意見書では,個人情報の利用目的,保存期間及び消去の規律も,独立監督と併せて検討対象に挙げられている。
EUの十分性認定や刑事司法共助への影響についても懸念を示した。
比較資料となるEUのDirective(EU)2016/680は,刑事法執行分野の個人データ処理を対象とし,41・42条で独立した監督機関とその独立性を定める。
司法作用としての裁判所のデータ処理については45条2項の監督権限の除外があり,GDPRと同一の規則という説明や,日本でも同じ監督・消去請求の仕組みが既にあるという説明はできない。
第6 受命者・利用者・弁護人の確認事項
事業者等の受命者は,令状の名宛人,対象記録・期間,提供方法,保管・利用権限,鍵の有無,秘密保持の範囲と期間を確認する。
対象が過大であることや,技術上履行できないことを主張する場合は,実際の保存構造,操作権限,代替方法及び所要時間を具体的に示す。
顧客への通知義務が契約に書かれている場合も,秘密保持命令との関係を個別に整理する。
利用者・情報主体は,どのデータにどの権利・利益を持つか,取得を知った経緯,実際の業務・生活への支障及び必要な複写の範囲を整理する。
「自分の情報だから全て直ちに消去されるはず」と前提を置かず,命令の取消し,保管の必要性,複写及び証拠保全のどの問題かを分けて弁護士へ相談する。
弁護人は,提供時の原記録,操作・選別履歴,目録,複写先,一時ファイルと保管データの関係を確認する。
違法取得を争う場合でも,有利な記録を失わないことと,無関係情報の保管を減らすことの双方を検討する。
暗証番号の供述と入力の違いは,電磁的記録提供命令と黙秘権で説明している。
第7 出典・関連記事
刑事訴訟法:102条の2,120条,123条・123条の2,218・219・222条,429~432条。
成立法律の法務省掲載本文:附則40条。
衆議院法務委員会・令和7年4月9日,参議院法務委員会・5月13日,同・5月15日及び附帯決議。
日弁連2024年3月14日意見書,日弁連2026年5月21日会長声明。
犯罪捜査のための通信傍受に関する法律:30条。
EU Directive(EU)2016/680原文:41~46条。
最高裁令和3年7月30日判決:法廷意見の理由4。
令和8年3月23日付け法務省刑事局長依命通達(刑総第217号)は,77期令状実務記事の出典・関連資料から原資料を参照できる。
本記事で扱ったのは,同通達の捜査段階の運用,証拠品管理及び原状回復等に関する部分である。
USBメモリの差押え・現場選別・還付では,媒体そのものの差押えと,データの交付・複写を区別している。